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司法考試刑法筆記(最新整理版)內容節選
……
批注 [CH1]: 犯罪論：
①1~4犯罪的成立問題：犯罪構成要件（客觀層次→主管層次） ；
②5犯罪的事件發展問題：犯罪形態（預備→中止→未遂→既遂） ；
③6犯罪的空間分布問題：共同犯罪（正犯→共犯） ；
④7犯罪的數量竟和問題：一罪→數罪；
……
第一講刑法論
一、刑法概說（刑法=犯罪+刑罰）
（一）刑法的機能：
、法益保護機能（懲治犯罪） ；2、人權保障機能（保障犯罪人合法權利） ；3、規制機能（可裁判）與2 之間存在緊張關系（肖申克救贖算不算脫逃，折中說必有側重：如大方向保人權，但過程必無障礙逃；如保法益，但過程中無障礙逃可不追究；結果相同理由不一）（二）刑法的淵源【NB：不包括司法解釋、立法解釋、學理解釋】
、刑法典（包括8 個修正案（∈全人常立法）≠立法解釋（全人常解釋（不可類推）） ）、單行刑法（我國只有1 個—→關于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定）、附屬刑法（我國沒有）
二、刑法的解釋（NB:這只是探究合理結論的途徑、允許的解釋所得結論不一定都正確； ）
（一）解釋的效力（2008 卷二20）
立法解釋（效力同但≠法律，由全人常）＞司法解釋（兩高）＞學理解釋（學術機構或學者個人）：
①刑法修正案（∈刑法的淵源）≠立法解釋（∈立法，立法可以進行法律擬制，解釋就不行） 、刑法典中解釋性規定≠立法解釋（例如刑93 條）
②前兩者屬于正式的刑法解釋有法律效力；學理解釋屬于非正式、無法律效力；
（二）解釋的態度
……
④禁止不均衡、殘虐的刑罰
禁止不均衡的刑罰，是指刑罰應與罪行相適應,重罪重判，輕罪輕判。這表明廣義的罪刑
法定原則可以包含罪刑相適應原則。禁止殘虐的刑罰是人道主義（民主主義要求）的要求。
3.社會主義法治理念在刑法中的體現
第一，依法治國是社會主義法治的核心內容，罪刑法定是依法治國在刑法領域的集中體現。
第二,權力制約是依法治國的關鍵環節,罪刑法定充分體現了權力制約，包括對立法權、司法權的制
約。
第三，人民民主是依法治國的政治基礎，罪刑法定同樣以此為思想基礎。
第四，執法為民是社會主義法治的本質要求。刑法的機能之一是保護國民的法益，與社會主義法治
的本質要求相符。
(二）罪刑相適應原則（罪刑均衡原則）
第5 條：“刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應。”
1、刑罰的尺度=客觀危害性+主觀罪過性+人身危險性。
2、具體操作:刑罰應與犯罪性質、犯罪情節和人身危險性相適應。
3、程序表現：
（1）制刑上，側重考慮犯罪性質,制定協調合理的刑罰體系。
（2）量刑上,側重考慮犯罪情節，做到重罪重判、輕罪輕判。
（3）行刑上,側重考慮人身危險性，合理運用減刑、假釋。
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